在科學(xué)技術(shù)迅猛發(fā)展、知識產(chǎn)權(quán)制度不斷完善的今天，知識產(chǎn)權(quán)作為無形財產(chǎn)權(quán)，已越來越成為一種重要的經(jīng)濟資源。知識產(chǎn)權(quán)持有人可以自己直接行使權(quán)利，也可以通過轉(zhuǎn)讓或許可他人行使，并獲取經(jīng)濟利益。我國公司法規(guī)定，有限責任公司的股東和股份有限公司的發(fā)起人可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資，但是對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)范疇沒有法律上的界定，作價出資的具體方式也沒有明確的規(guī)定。這些急需解決的法律問題，不但造成許多不同理解和爭論，同時也帶來了諸多實務(wù)操作上的困難。
　　一、關(guān)于我國公司法中工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)范疇的法律界定
　　1、對工業(yè)產(chǎn)權(quán)范疇的法律界定
　　工業(yè)產(chǎn)權(quán)，譯自英文Industrial Property。我國法律對工業(yè)產(chǎn)權(quán)的范疇沒有明確的法律規(guī)定。根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護的客體包括：（1）專利（發(fā)明）；（2）實用新型；（3）工業(yè)品外觀設(shè)計；（4）商標；（5）服務(wù)標記；（6）廠商名稱；（7）產(chǎn)地標記和原產(chǎn)地名稱；（8）對反不正當競爭的保護。以上八項內(nèi)容屬于廣義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。作為人類智力創(chuàng)造的代表是發(fā)明、實用新型和工業(yè)品外觀設(shè)計；而商標、服務(wù)標記、商業(yè)名稱和標記等主要涉及的是商業(yè)信譽；對反不正當競爭的保護既有涉及商業(yè)信譽也有涉及人類智力創(chuàng)造因素（如技術(shù)秘密）。狹義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)僅為專利權(quán)和商標權(quán)。在實務(wù)操作中，更多人是從狹義上來界定我國公司法中所說的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。
　　2、對非專利技術(shù)的法律界定
　　非專利技術(shù)，也稱專有技術(shù)，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息，包括設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法等技術(shù)信息。非專利技術(shù)屬于技術(shù)秘密的范疇，從它與專利技術(shù)的關(guān)系這個意義上來講，包括未申請專利的技術(shù)、已申請專利但尚未公告（公開）的技術(shù)，其中未申請專利的技術(shù)是指專利法規(guī)定不能授予專利權(quán)的技術(shù)和雖符合授予專利權(quán)的條件但不申請專利的技術(shù)。
　　3、以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)劃定出資范圍的法律問題
　　在我國法律沒有對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的范疇作明確規(guī)定的情況下，目前大多數(shù)人是按照上述的界定來確定范圍的。然而，這樣的界定一旦適用到我國公司法的出資入股，又會出現(xiàn)許多法律問題。我國反不當正競爭法規(guī)范的對象包括商業(yè)秘密，商業(yè)秘密又包含經(jīng)營信息和技術(shù)信息，而這些技術(shù)信息即為非專利技術(shù)，這種非專利技術(shù)已被廣義的工業(yè)產(chǎn)權(quán)所包容，我國公司法卻對工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)進行并列式規(guī)定，顯然不利于實務(wù)中的正確解讀。
　　對符合授予專利權(quán)條件，并已提出申請且公開的發(fā)明專利申請技術(shù)，在尚未被授予發(fā)明專利權(quán)前，既不屬于非專利技術(shù)，也被排除在工業(yè)產(chǎn)權(quán)范疇之外，根據(jù)我國公司法規(guī)定就無法辦理以這些技術(shù)的出資入股手續(xù)，無疑阻礙優(yōu)秀技術(shù)的轉(zhuǎn)化實施。
　　隨著信息產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展和計算機系統(tǒng)的普及應(yīng)用，涌現(xiàn)出大量的計算機軟件。這些關(guān)于計算機應(yīng)用程序設(shè)計的發(fā)明創(chuàng)造，在處于相對保密狀態(tài)下，可以歸屬于非專利技術(shù)，并按照現(xiàn)行公司法的規(guī)定出資入股。一旦當這些軟件設(shè)計程序被公開時，它就不再屬于非專利技術(shù)，也就無法按照我國現(xiàn)行的公司法出資入股，這顯然也是不合理的。事實上，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，工業(yè)領(lǐng)域出現(xiàn)大量的廣義工業(yè)產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)的交叉和重疊，如計算機軟件、工程和產(chǎn)品設(shè)計圖紙及模型、工藝美術(shù)作品、集成電路布圖設(shè)計等，這些智力成果可能是具有很高經(jīng)濟價值的，允許這些具備著作權(quán)屬性的智力成果作價出資顯得十分必要。
　　二、我國公司法規(guī)定以知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)作價出資的可行性
　　1、對知識產(chǎn)權(quán)范疇的法律界定
　　“知識產(chǎn)權(quán)”一詞，英文為Intellectual Property。知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容通常分兩部分，即著作權(quán)（版權(quán)）和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。廣義的知識產(chǎn)權(quán)范圍，目前已為《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs協(xié)議）這兩個主要的知識產(chǎn)權(quán)國際公約所界定。我國是世界知識產(chǎn)權(quán)組織和世界貿(mào)易組織（ＷＴＯ）的正式成員國?！妒澜缰R產(chǎn)權(quán)組織公約》第２條以列舉的形式界定了知識產(chǎn)權(quán)的范圍，指出知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)包括下列權(quán)利：
　　a、關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利。主要指作者權(quán)，或稱著作權(quán)，或稱版權(quán)。
　　b、關(guān)于表演藝術(shù)家的表演、錄音和廣播的權(quán)利。主要指鄰接權(quán)，或與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利。
　　c、關(guān)于人類在一切領(lǐng)域內(nèi)的發(fā)明的權(quán)利。主要指人們就專利發(fā)明、實用新型及非專利發(fā)明享有的權(quán)利。
　　d、關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)享有的權(quán)利。
　　e、關(guān)于工業(yè)品外觀設(shè)計的權(quán)利。
　　f、關(guān)于商品商標、服務(wù)商標、商號及其他商業(yè)標記的權(quán)利。
　　g、關(guān)于制止不正當競爭的權(quán)利。
　　h、其他一切來自工業(yè)、科學(xué)及文學(xué)、藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利。
　　TRIPs協(xié)議第一部分第1條中界定了與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)的范圍：
　　a、版權(quán)與鄰接權(quán)；
　　b、商標權(quán)；
　　c、地理標志權(quán)；
　　d、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；
　　e、專利權(quán)；
　　f、集成電路布圖設(shè)計（拓撲圖）權(quán)；
　　g、未公開的信息專有權(quán)，主要是商業(yè)秘密權(quán)。
　　我國1986年頒布的《民法通則》第五章第三節(jié)對知識產(chǎn)權(quán)的范圍專節(jié)作了規(guī)定，包括著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)。由此可見，我國《民法通則》所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的范圍，基本上與兩個主要的知識產(chǎn)權(quán)國際公約所界定的知識產(chǎn)權(quán)的范圍一致。
　　2、知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)具備作價出資的法律特性
　　知識產(chǎn)權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)兼有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性，這已為絕大多數(shù)國家的法律和有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)國際條約所確認。知識產(chǎn)權(quán)的客體是具有特定身份的當事人的智力勞動成果。這種智力成果既是創(chuàng)造者的勞動成果，又是創(chuàng)造者思想、情感、信譽等的綜合反映，體現(xiàn)了創(chuàng)造者的人格、身份特征，如發(fā)明創(chuàng)造是發(fā)明人的創(chuàng)造性智力成果，其發(fā)明人身份是難以用金錢來衡量和交換的。知識產(chǎn)權(quán)作價出資入股，其本質(zhì)是財產(chǎn)權(quán)屬性，并不是知識產(chǎn)權(quán)所同時包含的人身權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)利主要是一種身份權(quán)，除法律特別規(guī)定的以外，知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)利永遠只能專屬于權(quán)利人本人，不因知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的行使而改變這種人身權(quán)的屬性。我們通常所說的知識產(chǎn)權(quán)作價出資，僅僅是對知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)作價出資，不包含知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)。因而，知識產(chǎn)權(quán)持有人通過轉(zhuǎn)讓或許可行使的權(quán)利僅僅是知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)，受讓人通過受讓獲得知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)，或者被許可人通過許可獲得知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)。即知識產(chǎn)權(quán)持有人轉(zhuǎn)讓或許可他人行使權(quán)利時，知識產(chǎn)權(quán)的人身權(quán)不因財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或許可而改變。
　　三、知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)作價出資的方式應(yīng)該包括對知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓和實施許可。
　　知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指知識產(chǎn)權(quán)持有人將知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)出讓給受讓人，出讓人不再持有知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的實施許可，是指知識產(chǎn)權(quán)持有人將知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)在約定的期限和約定的范圍內(nèi)許可他人實施，知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)仍由許可人持有。針對不同的知識產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人可以選擇不同的行使方式。
　　關(guān)于專利技術(shù)的作價出資，專利權(quán)人可以轉(zhuǎn)讓專利權(quán)（本質(zhì)上仍是專利權(quán)的財產(chǎn)權(quán)）作價出資，也可以通過簽訂專利實施許可使用協(xié)議，權(quán)利人以準許擬設(shè)立的公司制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品或使用其專利方法作價出資，這種專利實施許可使用權(quán)在本質(zhì)上同樣是一種財產(chǎn)性權(quán)利，它是在權(quán)利主體不變情況下的部分權(quán)利轉(zhuǎn)移，是創(chuàng)建在專利這一特殊資產(chǎn)具有共益性特點基礎(chǔ)上，即可在一個主體控制下由多個主體共用其權(quán)利。如果造成侵犯他人專利權(quán)，責任要由許可人承擔，被許可人不負責賠償責任。當然，專利實施許可的風險主要由專利權(quán)人分擔，被許可人的風險要小得多，只有實施中的技術(shù)風險和市場銷售風險等。專利實施許可的方式可以作適當?shù)南拗?，可以考慮將實施許可使用權(quán)作為出資的方式限定為獨占許可或獨家許可（排他許可），因為獨占許可或獨家許可形成市場壟斷，獲取壟斷利潤，符合公司股東的根本利益。實踐中，由于各種原因，權(quán)利人將專利轉(zhuǎn)讓給別人的情形并不多見，大部分是通過轉(zhuǎn)讓實施許可使用權(quán)的形式來完成交易。特別是受公司規(guī)模的限制，如果將一項評估價值很高的專利僅僅作價公司注冊資本的20%或35%以內(nèi)，或者將多項具有關(guān)聯(lián)性的專利群給予很低的作價，顯然不符合等價有償?shù)拿穹ㄔ瓌t，對權(quán)利人而言，也是不公平的。因此，為能平衡專利權(quán)人和公司其他股東的利益，以使專利通過公司這一組織形式來發(fā)揮它的經(jīng)濟價值和社會價值，實現(xiàn)資本要素的優(yōu)化配置，采用專利實施許可使用權(quán)作為出資入股的方式，更能保證專利權(quán)人的正當利益不受損害并起到鼓勵發(fā)明創(chuàng)造的社會效果，同時也能使公司降低取得專利的經(jīng)濟成本。
　　關(guān)于非專利技術(shù)的作價出資，則只能采用實施許可的方式。非專利技術(shù)與專利技術(shù)有著很大的區(qū)別，它是一種處于權(quán)利人保密狀態(tài)下未公開的技術(shù)信息，并且同樣的非專利技術(shù)可以同時被幾個權(quán)利人所持有，由于它不能排除其他人也同時合法持有該項非專利技術(shù)，所以非專利技術(shù)不存在嚴格意義上的所有權(quán)，它僅是一種在保密狀態(tài)下的為少數(shù)人持有使用權(quán)。從這個意義上來說，非專利技術(shù)（技術(shù)秘密）的轉(zhuǎn)讓，實質(zhì)上是非專利技術(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，對這種轉(zhuǎn)讓方式，當事人可以約定讓與人轉(zhuǎn)讓了該非專利技術(shù)后自己是否有權(quán)繼續(xù)實施該專有技術(shù)，受讓人得到該非專利技術(shù)后是否有權(quán)將該非專利技術(shù)再轉(zhuǎn)讓給第三人等具體內(nèi)容。
　　將作價出資的范圍擴充理解到知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的界定范疇時，對以申請且公開但尚未授權(quán)的發(fā)明專利技術(shù)作價出資問題就迎刃而解，這些技術(shù)成果雖不能歸屬到工業(yè)產(chǎn)權(quán)中的專利技術(shù)，也不屬于非專利技術(shù)，但屬于我國民法通則所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)范疇，并可以采用專利申請權(quán)作價出資的方式。對歸屬于著作權(quán)保護的已公開作品，諸如計算機軟件、工程和產(chǎn)品設(shè)計圖紙及模型、工藝美術(shù)作品、集成電路布圖設(shè)計等，同樣可以知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或?qū)嵤┰S可作價出資。
　　現(xiàn)階段，在我國公司法和相關(guān)的法律修改之前，以知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或?qū)嵤┰S可作為作價出資方式，不違背法律法規(guī)的規(guī)定。公司法雖規(guī)定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資，但對工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的范疇沒有任何界定，實踐中完全有理由采用我國民法通則中對知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定來界定。公司法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，應(yīng)當依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，這種財產(chǎn)轉(zhuǎn)移應(yīng)包括轉(zhuǎn)讓和實施許可，這也與我國合同法關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定相一致。我國合同法第342條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。顯然，履行這些技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括了所涉技術(shù)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。在知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)作價出資入股前，往往需進行評估作價，而對這種無形資產(chǎn)進行評估時，又是大量以實施許可為目的的評估。
　　實踐中，雖然不同地方對知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)的作價出資有著不同的規(guī)定，但也有個別地方特別是一些經(jīng)濟發(fā)達的省份，已明確將工業(yè)產(chǎn)權(quán)的范疇擴大到包括計算機軟件著作權(quán)、其它科技成果使用權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)范圍，也明確了可以作價入股的方式包括轉(zhuǎn)讓權(quán)和許可實施權(quán)。這為我國公司法和相關(guān)法律的修改完善提供寶貴的經(jīng)驗。